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作者:admin    发布时间:2019-09-24 07:15    已浏览:

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  对于抵押权人而言,不论是连带清偿的保证责任还是违约赔偿责任,抵押人的相应责任不可免除。因此抵押权人在抵押合同没有办理抵押登记的情况下,也应追究抵押人的责任--不论是连带清偿责任还是违约赔偿责任,个案可以根据两个责任的大小做出取舍。

  那么连带清偿的保证责任和违约赔偿责任,哪一个更接近立法本意呢?作者认为,《物权法》相关条款规定的是担保相关内容和担保责任,抵押权不成立但抵押合同有效,即优先权不成立但保证责任有效成立,因此认定抵押人应在抵押物价值范围内承担连带清偿的保证责任更为妥当。

  至于抵押人承担责任的性质和范围,最高法院在其案例和意见中给出不同答案。本文所引案例一,最高法院判决抵押人向抵押权人承担连带清偿的保证责任。案例二,最高法院《中华人民共和国物权法条文理解与适用》一书解释《物权法》第一百八十七条,“抵押合同己经生效但未办理抵押登记时,当事人可以请求法院判决抵押人补办抵押登记,或者判决抵押人承担违约责任或者损害赔偿责任”,泸州中院亦作出要求抵押人承担违约赔偿责任的判决。

  (二)抵押合同自成立时生效,未办理登记不影响合同效力,抵押人应对抵押权人承担责任

  依据《物权法》第十五条,抵押合同未登记只是抵押权没有有效设立,但抵押合同自成立时生效。抵押合同有效,抵押人应基于有效的抵押合同向抵押权人承担责任。

  《物权法》施行前己进入审判程序并适用《担保法》的案件,后续审理仍应适用《担保法》。

  同时,《物权法》没有取代《担保法》,因为《担保法》不仅包括担保物权,还包括担保债权如保证、定金等。因此《物权法》施行后,《担保法》中债权担保的部分不受影响。

  有业内专家指出,目前政府性融资担保公司的担保费率水平已经比较低了,当前经济下行压力大,不少融资担保机构做小微、“三农”融资担保业务都是亏损的,进一步降低担保费率对政府性融资担保机构来说也有一定的考验。

  关于《物权法》的适用,该法施行后与《担保法》内容不一致的,以该法为准。《物权法》自20017年10月1日起施行,如果合同的履行跨越了该时间点,则相关纠纷在处理时应适用《物权法》。

  这种处理社会效果较好。但是换一个角度看,会否存在法官自由裁量权的行使前提和边界问题?

  此外,站在银行法务角度,对于银行而言发放贷款并要求借款人提供抵押担保等应属日常事务,还旧借新亦不少见。本案所涉还旧借新情形下原抵押担保的后续或重新登记问题,银行作为抵押权人应提起注意。

  在债务关系中,债权人可能会因为抵押物灭失而消失抵押权,这时候债权人或者银行不可能再通过对抵押物直接主张权利的方式来实现债权。那么抵押物灭失抵押权消灭,抵押物灭失债权如何实现,下面华律网的小编为大家整理了相关内容,来为大家解答。

  依据《担保法》第四十一条,当事人以城市房屋抵押,应当办理抵押物登记,抵押合同自登记之日起生效。也即,抵押合同若未登记则不生效。一个未生效的合同对双方当事人均无约束力。但是本案情形,最高法院通过“解释上的转换”这一理论进行论理,在法律有明确规定的情况下,以自由裁量权把涉讼抵押合同转换理解为连带责任保证合同,并确认合同有效,要求抵押人承担连带保证责任。

  作者分析:作者通过最高法院中国裁判文书网检索本案新疆高院(2014)新兵民二终字第00013号二审民事判决书,[8]相关事实是:原告最初起诉时间为2000年5月30日,涉讼合同签订和履行过程均发生在《物权法》实施前,也因此本案的所有程序法院均适用《担保法》。

  就本案而言,以此前的抵押登记继续为案涉贷款提供担保,系双方真实意思表示,且在案涉贷款催收环节和本案诉讼初期阶段,刘峻瑞亦未以其提供的房产担保不生效力为由进行抗辩。由此不难得出结论,如果合作银行和刘峻瑞在案涉借款合同和担保合同签订之时,就知道这种以在先的抵押登记担保在后发生的另一笔债权并不能产生法律效力,在不办理登记以节约抵押登记费用的情况下,双方会选择由刘峻瑞提供保证这一合法有效的担保方式,以保证贷款合同的顺利履行。相反,若仅机械适用法律认定本案房产抵押因未登记就不发生任何法律效力,则刘峻瑞不承担担保责任的结果将会明显背离一般社会大众的公平认知,亦显然有违诚实信用原则。因此,根据本案的实际情况,法院将案涉抵押担保合同转换为连带责任保证合同。由于抵押担保是以物的价值为限承担有限责任,而保证则是以保证人的全部责任财产承担无限责任,故在理论上存在着将抵押担保转化为保证担保会增加刘峻瑞责任范围的可能性。但在本案中,相关房产原系作为前次贷款的抵押担保,依经验法则判断,该房产的价值显然应该大于25万元,在担保方式转换后刘峻瑞所应承担本案20万元本息的保证责任并未超出其所提供的担保物的价值,故法院对担保方式转换后刘峻瑞的保证责任范围不再予以限定。

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